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A oferta dos tokens não fungíveis (NFTs) da coleção “NBA Top Shot Moments”, desenvolvida pela empresa cripto Dapper Labs para a NBA, pode ser um valor mobiliário, decidiu um juiz federal na quarta-feira (22).
A decisão foi publicada um ano e meio depois que uma ação coletiva foi movida contra a Dapper Labs e seu CEO, Roham Gharegozlu, em Nova York.
O processo alega que Gharegozlu e Dapper Labs violaram as leis federais de valores mobiliários ao oferecer a coleção de NFTs sem primeiro se registrar na Comissão de Valores Mobiliários dos EUA (a SEC).
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O NBA Top Shot Moments é composto por cartões digitais com momentos exclusivos de uma partida de basquete.
“O Tribunal considera que as alegações dos autores que citam o Howey Test são aparentemente plausíveis”, decidiu o juiz Victor Marrero, do Distrito Sul de Nova York. O Howey Test mencionado é um teste criado pela Suprema Corte dos EUA para determinar se certas transações se qualificam como “contratos de investimento”.
De acordo com a decisão, os tokens Flow da Dapper Labs – embora não necessariamente sejam títulos – são “necessários para a totalidade do esquema em questão”. Flow é o criptoativo nativo de uma blockchain homônima lançada em 2020 pela Dapper Labs.
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“Os autores alegaram que, sem os tokens Flow, nenhuma transação na blockchain Flow pode ser validada. De fato, o mecanismo de ‘proof-of-stake‘ empregado pela blockchain Flow requer que o Flow o alimente e incentive os mineradores a validar as transações. A esse respeito, a utilidade do Flow cria valor para a coleção Moments por meio do consenso da rede quanto à propriedade e ao preço de cada transação”, disse o juiz.
A Dapper Labs entrou com um pedido de arquivamento do processo em setembro, argumentando que sua coleção de cartões digitais de basquete não são valores mobiliários.
“Cartões de basquete não são valores mobiliários. Cartões de Pokémon não são valores mobiliários. Cartões de beisebol não são valores mobiliários. O senso comum diz isso. A lei assim o diz. E os tribunais dizem isso”, argumentaram os advogados da Dapper Labs.
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No entanto, o juiz Marrero discordou em sua decisão de quarta-feira, que negou a moção da Dapper Labs para arquivar o processo. Na decisão, o magistrado enfatizou o Howey Test e citou alguns pontos que jogam contra o projeto cripto.
Um deles, por exemplo, é a possibilidade da existência de “pooling”, termo para identificar um grupo formado para administrar recursos, maximizar ganhos e diminuir riscos. Ele apontou a existência de precedentes em outros casos, como um da SEC contra os aplicativos Kik e Telegram, para sustentar sua posição.
“O Tribunal está convencido de que a [reclamação do autor] alega adequadamente o agrupamento”, escreveu o juiz.
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Marrero acrescentou ainda que “as chances dos compradores estavam ligadas ao sucesso geral do Dapper Labs”, porque o Dapper Labs controlava a blockchain Flow, bem como o marketplace onde o tokens eram vendidos e negociados.
O juiz também apontou as alegações dos autores de que a Dapper Labs detinha recursos provenientes da venda dos NFTs para fins de arrecadação de fundos e manutenção do valor dos tokens Flow.
“A inferência razoável a se tirar dessas alegações é que o capital levantado pela Dapper Labs por meio da oferta dos Moments é usado para desenvolver e manter a blockchain Flow”, disse o juiz.
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O magistrado também falou que, se há expectativa de lucros, a Dapper Labs “errou” ao dizer que precisava haver uma “promessa de lucro ‘persistente’”, o que os tribunais de apelação disseram não ser o caso.
“Quanto às alegações aqui, o Tribunal considera que as declarações públicas e os materiais de marketing dos réus levaram objetivamente os compradores a esperar lucros”, escreveu o juiz, usando capturas de tela dos tuítes do Top Shot como exemplos.
Ele acrescentou o seguinte: “as alegações dos autores da ação, incluindo as detalhadas acima, são adequadas para apoiar a conclusão de que os Moments foram comprados principalmente para fins de investimento”.
“É plausível que o valor dos Moments seja derivado quase inteiramente da operação contínua da Dapper Labs na blockchain Flow, que permite a transparência de preços (e, portanto, influencia o valor), mas, talvez mais criticamente, parece fornecer aos compradores o capacidade de fazer trade em tudo. A falha dos réus em reconhecer a tecnologia blockchain subjacente ao Moments é fatal para o seu movimento a esse respeito”, escreveu ele.
O juiz também disse que a existência de um mercado secundário controlado pela Dapper Labs corroboram com a decisão.
“As alegações de que a Dapper Labs criou e mantém uma blockchain privada são fundamentais para a conclusão do Tribunal. Ao privatizar a blockchain da qual o valor do Moments depende e restringir o comércio de Moments apenas na blockchain Flow, os compradores devem confiar na experiência e nos esforços gerenciais da Dapper Labs, bem como em seu sucesso e existência contínuos”, escreveu ele.
O juiz disse que sua conclusão “de que o que a Dapper Labs ofereceu foi um contrato de investimento sob o Howey Test é restritiva” e outros NFTs podem não ser valores mobiliários.
“Em vez disso, é o esquema particular pelo qual o Dapper Labs oferece Moments que cria a relação legal suficiente entre investidor e promotor para estabelecer um contrato de investimento e, portanto, uma garantia, sob o Howey Test”, escreveu ele. ”
A Dapper Labs agora tem três semanas para responder ao processo.
